Включение и невключение в РНП в 2022-2021: самая актуальная практика ФАС

Команда юридической фирмы «Арбитраж.ру» с радостью делится результатом работы по подготовке очередного исследования судебной практики.

На этот раз предметом анализа стали споры о включении в реестр недобросовестных поставщиков (далее — РНП) компаний в сфере строительства.

Включение и невключение в РНП в 2022-2021: самая актуальная практика ФАС

Первая запись в РНП появилась ещё в далеком 2006 г. Создание РНП преследовало цель предотвращения злоупотреблений в сфере размещения заказов со стороны недобросовестных поставщиков (исполнителей, подрядчиков).

За 15 лет функционирования РНП его правила не менялись радикально, не считая, пожалуй, изменений, связанных с включением в РНП также сведений об учредителях и руководителях компании. Возможно, отчасти поэтому на сегодняшний день накопился ряд вопросов, связанных с институтом РНП.

Например, обсуждается вопрос о справедливости самой «санкции» правил в виде включения в РНП именно на срок два года, в отсутствии её дифференциации в зависимости от вины подрядчика в форме умысла или неосторожности, через призму соотношения баланса частных и публичных интересов.

Кроме того не может не вызывать беспокойство чрезмерное использование инструмента РНП заказчиками лишь по формальным признакам.

Всё это также заставляет задуматься о целесообразности обсуждения возможных изменений в  действующие правила РНП.

Задача по исследованию судебной практики споров о включении в РНП компаний в сфере строительства представляется интересной с точки зрения выявления формального подхода к использованию инструмента РНП заказчиками через оценку их действий антимонопольной службой и судом при разрешении спора, а также определения действий подрядчиков, которые оцениваются как добросовестные в целях отказа во включении в РНП при наличии для этого формальных критериев.  

Особенности споров с участием компаний в сфере строительства обусловлены характером отношений по строительному подряду, регулируемых соответствующими нормами ГК РФ, также предполагающих выполнение множества согласований, соблюдения различных технических требований и т. п.

Кроме того, думается, что данная тематика также является и актуальной по ряду причин:

— Во-первых: это подтверждает статистика споров о включении в РНП.

В последнее время отмечается резкий рост количества поставщиков (подрядчиков, исполнителей), включаемых в РНП. Согласно сведениям РНП по состоянию на май 2021 г. в нем содержится более 22 000 записей.

  • — Во-вторых: серьезность последствий попадания в РНП для хозяйствующего субъекта.
  • Кроме невозможности участия в закупках в течение двух лет, подрядчик также несет имиджевые риски.
  • — В-третьих: в прошлом году вопросы РНП стали объектом внимания Конституционного Суда РФ.
  • В материале этому обстоятельству уделено отдельное внимание.
  • — В-четвертых: изменения в законодательстве о РНП.  

Федеральным законом от 30 декабря 2020 г. № 539-ФЗ были внесены изменения в Закон № 44-ФЗ, которые вступают в силу 01 июля 2021 г. В материале этому обстоятельству также уделено отдельное внимание.

В рамках Обзора по всем арбитражным округам на уровне кассационной инстанции за период 2019 – 2021 гг. мы исследовали 100 судебных актов об оспаривании решений антимонопольной службы, вынесенных по результатам рассмотрения заявления заказчиков о включении подрядчиков в сфере строительства в РНП.

Как показал анализ практики, основной причиной включения сведений об участниках закупок в РНП является отказ от договора со стороны заказчика.

При этом не редко неисполнение обязательств поставщиком связано с недобросовестностью самого заказчика — он не предоставляет в срок площадку под строительство, необходимую документацию, не согласовывает проектные решения и т. п.

, а потом расторгает контракт. В такой ситуации подрядчики становятся зависимыми от заказчиков. 

Включение и невключение в РНП в 2022-2021: самая актуальная практика ФАС

В этой связи ориентация в судебной практике по оспариванию решений УФАС о включении (не включении) в РНП, в целях избежания попадания в РНП, позволяет оценить различные ситуации, возникающие при исполнении контракта в области строительства, обусловленные, в том числе, высокой степенью влияния обстоятельств, независящих от воли сторон (например, погодные условия, выдача технических условий и т. п.), а также действия сторон через призму их добросовестности.

Специфика отношений по строительному подряду обуславливает причины для отказа от договора со стороны заказчика в одностороннем порядке, которые отражены в соответствующих графах раздела 8 Обзора.

Включение и невключение в РНП в 2022-2021: самая актуальная практика ФАС

По результатам анализа и обобщения судебной практики мы подготовили инфографику с соотношением заявителей по делам об оспаривании решений УФАС о включении / не включении в РНП, основаниями для включения в РНП, обстоятельствами недобросовестного поведения подрядчика, возражениями подрядчика, итогами рассмотрения споров.

Включение и невключение в РНП в 2022-2021: самая актуальная практика ФАС

Анализ статистики включения участников закупок в РНП показывает динамичность функционирования рассматриваемого института.

Виден явный рост как количества обращений заказчиков с соответствующими заявлениями в УФАС, так и количества попадания в РНП участников закупок.

Так, всего лишь за три года количество записей в РНП увеличилось более чем в два раза с 10 121 записи на конец 2017 г. до 22 000 записей на момент подготовки Обзора (апрель 2021).

  1. Такая тенденция попадания в РНП, безусловно, обращает на себя внимание со стороны подрядчиков, поскольку влечет за собой увеличение риска оказаться в РНП.
  2. Структура исследования:
  3. 1. ВВЕДЕНИЕ
  4. 2. НОРМАТИВНОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ РНП
  5. 3. ИЗМЕНЕНИЯ В ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ ОБ РНП В 2021 ГОДУ
  6. 4. ОСНОВАНИЯ ВКЛЮЧЕНИЯ В РНП  
  7. 5. ПРОЦЕДУРА ВКЛЮЧЕНИЯ В РНП
  8. 6. ОБЖАЛОВАНИЕ ВКЛЮЧЕНИЯ В РНП
  9. 7. РАЗВИТИЕ ПРАКТИКИ СПОРОВ О ВКЛЮЧЕНИИ В РНП
  10. 8. ОБЗОР ПРАКТИКИ СПОРОВ О ВКЛЮЧЕНИИ В РНП КОМПАНИЙ В СФЕРЕ СТРОИТЕЛЬСТВА
  11. 9. ИНФОГРАФИКА ПО РЕЗУЛЬАТАМ АНАЛИЗА СПОРОВ
  12. 10. СТАТИСТИКА СПОРОВ О ВКЛЮЧЕНИИ В РНП ПО ЗАКОНУ № 44-ФЗ
  13. Более подробно с исследованием практики споров о включении в РНП компаний в сфере строительства  можно ознакомиться в обзоре, полный текст которого размещен в публичном доступе по ссылке: https://arbitrageru.legal/analytics/view/rnp_2021/
  14. Номера дел в обзоре кликабельны и ведут на соответствующий судебный акт в картотеке арбитражных дел. 

По каким основаниям вносят в РНП поставщика в 2022 году?

В статье — наглядные схемы, по которым увидите, как внести участника в РНП и какие основания у заказчиков для этого есть. Схемы можно скачать в конце статьи.

 За последнее время сформировались исключения из обычной практики внесения в РНП участников закупок. Заказчикам важно понимать, что не каждого участника ФАС сочтет недобросовестным.

Если поставщика так и не внесут в РНП, не удивляйтесь такому исходу.

Основание первое. Когда участник не приложил обеспечение контракта и вовремя не подписал контракт на ЭТП

Что обязаны сделать заказчик и участник. Практически в каждой электронной закупке заказчик обязан установить обеспечение исполнения контракта для победителя закупки. И в каждой такой закупке есть риск, что победитель это обеспечение вовремя не предоставит и контракт не будет заключен.

Пока поставщик не прикрепит обеспечение исполнения в карточку контракта на ЭТП, площадка не даст участнику подписать контракт.

Напомним, что обеспечение исполнения контракта победитель закупки предоставляет на ЭТП в виде платежного поручения на указанную сумму в документации либо в виде скан-копии банковской гарантии.

20 тысяч рублей — штраф для заказчика, если не подали сведения о недобросовестном участнике в ФАС (ч. 2 ст. 7.31 КоАП)

Когда признать участника уклонившимся. Если участник не прикрепляет указанные документы в карточке контракта на ЭТП и не подписывает контракт в пятидневный срок, то автоматически считается уклонившимся от заключения контракта (рис. 1).

После наступившего события заказчик обязан составить протокол о признании такого победителя уклонившимся от заключения контракта не позднее одного рабочего дня, когда засвидетельствовал факт уклонения. При вышеназванных обстоятельствах у заказчика есть необходимость и обязанность внести недобросовестного победителя закупки в реестр при помощи подачи обращения в ФАС в три рабочих дня (ч. 4 ст.

104 Закона № 44-ФЗ). Но далеко не всегда уклонившегося от контракта участника закупки ФАС вносит в реестр недобросовестных поставщиков.

Включение и невключение в РНП в 2022-2021: самая актуальная практика ФАСРисунок 1. Когда заказчик обязан включить участника в РНП по итогам конкурентной электронной закупки

Основание второе. Когда обеспечение контракта меньше либо банковская гарантия не соответствует требованиям

Что проверить заказчику в обеспечении исполнения. Обеспечение исполнения контракта участник может предоставить в виде копии платежного поручения о перечислении денежных средств на счет заказчика либо скан-копии банковской гарантии.

Если обеспечение предоставлено первым способом, то заказчику надо проверить, поступили ли средства на счет в полном объеме. Если на момент, когда вы окончательно подписываете контракт на ЭТП, средств на счете фактически нет, то вы обязаны признать поставщика уклонившимся.

В случае если поставщик выбрал в качестве обеспечения контракта банковскую гарантию, заказчик проверяет сумму, сроки, обязанности сторон, номер и предмет закупки (рис. 2).

Включение и невключение в РНП в 2022-2021: самая актуальная практика ФАСРисунок 2. Как заказчик проверяет обеспечение исполнения до заключения контракта

Когда составить протокол отказа от заключения контракта. Нередко встречается и такое, что сумма на счете и в платежном поручении, приложенном участником на ЭТП, не совпадают. В таком случае вы ориентируйтесь на сумму на счете.

Если она совпадает с суммой, установленной в документации и проекте контракта, значит, контракт со стороны заказчика можно подписать.

Когда участник предоставляет скан банковской гарантии, то кроме суммы необходимо проверить номер и наименование закупки, срок действия банковской гарантии и основные условия банка по обеспечению средств.

Если что-то не совпадает с вашей закупкой, то принимать такую гарантию в качестве обеспечения исполнения контракта нельзя. Составьте протокол отказа от заключения контракта и опубликуйте его на электронной торговой площадке.

Основание третье. Когда заказчик расторг контракт в одностороннем порядке за неисполнение и подал на участника в РНП

Когда заказчик расторгает контракт. Заказчик расторгает контракт в одностороннем порядке из-за неисполнения либо ненадлежащего исполнения обязательств по контракту (рис. 3).

При этом если заказчик принимает подобное решение и нарушения действительно есть, он обязан расторгнуть контракт через десять дней с даты надлежащего уведомления поставщика об одностороннем отказе от исполнения контракта. (ч. 13 ст. 95 Закона № 44-ФЗ).

У поставщика есть 10 дней, чтобы исправить недочеты. Если поставщик это делает, то заказчик аннулирует свое решение о расторжении в одностороннем порядке из ЕИС и продолжает исполнять контракт.

Если же в этот период не происходит никаких действий со стороны поставщика, заказчик расторгает контракт и направляет сведения об участнике в РНП (ч. 16 ст. 95 Закона № 44-ФЗ).

Читайте также:  Минтруд запустил регуляторную гильотину

Включение и невключение в РНП в 2022-2021: самая актуальная практика ФАСРисунок 3. Как действует заказчик при одностороннем расторжении контракта

Когда принять решение об одностороннем отказе. Заказчик принимает решение об одностороннем расторжении, когда существенно нарушены сроки по контракту либо когда есть недопоставка товара.

Также подобное решение заказчик может принять сразу после заключения контракта, если, например, подрядчик не выходит на объект и не начинает выполнять работы. Он может ссылаться, что товара на складе нет либо на начало выполнения работ выявил скрытые работы, поэтому ему невыгодно браться за контракт.

При таких обстоятельствах заказчик обязан расторгнуть контракт. Изменять условия контракта можно только по статье 95 Закона № 44-ФЗ. А поставлять другой товар взамен требуемого — только если он улучшенный.

Оцените информацию

Основания для внесения в РНП в 2021 году | Контур.Закупки

В правилах внесения в реестр недобросовестных поставщиков (РНП) участников госзакупок в последнее время появились исключения. Заказчик должен понимать, что не всегда антимонопольная служба (ФАС) признаёт поставщика недобросовестным. Рассмотрим подробнее основания для внесения в РНП.

Непредоставление обеспечения контракта, неподписание контракта на ЭТП

Обязанности заказчика и участника

В любом электронном аукционе для победителя закупки заказчик устанавливает обеспечение исполнения контракта. Практически всегда есть риск, что победитель не предоставит вовремя требуемое обеспечение и контракт не будет заключён.

Тогда ЭТП не даст участнику подписать договор, пока поставщик не прикрепит обеспечение в карточку контракта на площадке.

Для этого нужно предоставить на ЭТП платёжное поручение на требуемую в документах сумму либо скан-копию банковской гарантии.

Срок и причина признания участника уклонившимся

Если за 5 дней участник не прикрепит необходимые документы к карточке контракта на электронной площадке и не подпишет контракт, он автоматически считается уклонившимся от заключения договора.

Регистрация в ЕРУЗ ЕИС

С 1 января 2020 года для участия в торгах по 44-ФЗ, 223-ФЗ и 615-ПП обязательна регистрация в реестре ЕРУЗ (Единый реестр участников закупок) на портале ЕИС (Единая информационная система) в сфере закупок zakupki.gov.ru.

Мы оказываем услугу по регистрации в ЕРУЗ в ЕИС:

Заказать регистрацию в ЕИС

Когда факт уклонения засвидетельствован, заказчик должен не позднее 1-го рабочего дня составить протокол о признании победителя уклонившимся от заключения контракта.

После заказчик вносит победителя в РНП. Для этого ему необходимо в течение 3-х рабочих дней подать обращение в ФАС (ч. 4 ст. 104 Закона № 44-ФЗ). Но, как показывает практика, ФАС не всегда вносит такого участника в РНП.

Включение и невключение в РНП в 2022-2021: самая актуальная практика ФАС

Когда заказчик обязан включить участника в РНП по итогам конкурентной электронной закупки

Несоответствие обеспечения контракта требованиям по документации

Как проверяется обеспечение исполнения

Для обеспечения исполнения контракта участник предоставляет один из документов:

  • 1) копию платежного поручения о переводе денег на счет заказчика;
  • 2) скан-копию банковской гарантии.

В первом случае заказчик должен убедиться, что средства поступили в полном объёме на счёт. Если в момент подписания контракта на ЭТП отсутствуют средства на счёте, заказчик обязан признать поставщика уклонившимся.

Срок действия банковской гарантии на исполнение контракта

Во втором случае заказчик должен проверить сумму, обязанности сторон, сроки, номер и предмет закупки.

Включение и невключение в РНП в 2022-2021: самая актуальная практика ФАС

Способы проверки обеспечения исполнения контракта до его заключения

Протокол отказа от заключения контракта

Часто сумма, поступившая на счёт, и сумма в приложенном платёжном поручении не совпадают. Учитывайте сумму на счёте: она должна совпадать с суммой, указанной в документах контракта.

Обязательно проверяйте это перед подписанием договора.

Если предоставлен скан банковской гарантии, помимо суммы, нужно проверить номер и предмет закупки, срок действия гарантии и условия по обеспечению средств.

Когда хотя бы один фактор не совпадает с закупкой, принимать гарантию нельзя.

Заказчику стоит составить протокол отказа от заключения контракта и опубликовать его на ЭТП.

Расторжение контракта заказчиком в одностороннем порядке и внесение участника в РНП

Причины расторжения контакта заказчиком

При неисполнении либо ненадлежащем исполнении обязательств по контракту заказчик расторгает контракт в одностороннем порядке.

Тогда заказчик обязан направить уведомление поставщику об одностороннем отказе от исполнения контракта. У поставщика будет 10 дней, чтобы исправить недочёты, иначе контракт будет расторгнут (ч. 13 ст.

95 Закона № 44-ФЗ) и заказчик направит сведения об участнике в РНП (ч. 16 ст. 95 Закона № 44-ФЗ).

Если же поставщик исправит недочёты, решение о расторжении в одностороннем порядке из ЕИС аннулируется и контракт продолжит исполняться.

Включение и невключение в РНП в 2022-2021: самая актуальная практика ФАС

Действия заказчика при одностороннем расторжении контракта

Решение об одностороннем отказе

Решение об одностороннем расторжении контракта заказчик может принять, если сроки по контракту существенно нарушены либо недопоставлен товар.

Подобное решение можно принять и сразу после заключения контракта, если, к примеру, подрядчик не начинает выполнять работы на объекте.

Исполнитель может ссылаться на отсутствие товара на складе либо на выявление скрытых работ на объекте, которые делают для него данный контракт невыгодным.

В подобной ситуации заказчик должен расторгнуть контракт, так как изменять условия по заключённому контракту можно только по ст. 95 Закона № 44-ФЗ, а заменить товар можно только на улучшенный.

5 популярных вопросов про приёмку работ по контракту

Включение в РНП за "уклонение" от подписания госконтракта: примеры из практики за 2019

Включение и невключение в РНП в 2022-2021: самая актуальная практика ФАСПобедитель закупки, опоздавший с подписанием контракта, рискует попасть в РНП. Поменялся ли подход УФАС после обновления порядка ведения реестра в июле? Простят ли задержку, если она произошла из-за неисправности ЭЦП, смены руководства, болезни или отпуска сотрудника и других обстоятельств? Читайте в обзоре.

Изменение в порядке ведения реестра может облегчить положение участников

С 1 июля 2021 года был введен новый порядок ведения РНП. По новым правилам участника не должны включать в реестр, если он своими действиями подтвердил намерение подписать контракт.

После изменений УФАСы стали лояльнее относиться к участникам, которые не смогли подписать контракт вовремя, но подтвердили свои намерения:

Пока неясно, как эту норму будут применять суды, и все ли контролеры будут придерживаться более мягкой позиции. Поэтому стоит учитывать подходы, сложившиеся до июля 2021 года.

Возникла неисправность ЭЦП

АС Северо-Кавказского округа посчитал, что участник, не подписавший контракт из-за поломки носителя ЭЦП, не имел намерений уклониться от заключения контракта и действовал добросовестно.

Однако в практике существует и противоположный подход.

АС Московского округа решил, что неисправность компьютерного оборудования, на котором установлен ключ ЭЦП, не является уважительной причиной для неподписания контракта.

Не помог даже факт внесения обеспечения, поскольку участник не доказал, что контракт нельзя было подписать с помощью другого компьютера. Аналогичный подход этот суд применил, рассматривая другое дело.

После июльских изменений контролеры могут отнестись к участнику снисходительнее. Так, Кемеровское УФАС отказалось включить в реестр победителя закупки, у которого сломался ноутбук с ключом к ЕИС. Контролеры учли попытки устранить неисправность, а также закупку товара для исполнения контракта и действия по получению банковской гарантии.

У победителя сменилось руководство

Ульяновское УФАС решило не включать в РНП сведения об участнике, который не предоставил обеспечение в установленный срок из-за смены руководства компании.

14-й ААС разрешил похожий спор иначе и отклонил доводы о смене руководителя.

После июльского обновления антимонопольные органы в такой ситуации могут быть снисходительнее. Так, Астраханское УФАС не стало наказывать победителя закупки в аналогичной ситуации.

Дистанционный работник допустил ошибку при заключении контракта

Бурятское УФАС не включило в РНП участника, не подписавшего контракт из-за ошибки работника на удаленке. Контролеры учли факт внесения обеспечения.

Аналогичную позицию заняло и Ульяновское УФАС, приняв во внимание также приобретение товара для исполнения контракта.

Ответственный работник был в отпуске или на больничном

Победителя закупки могут не признать «уклонистом», если контракт не был подписан из-за отпуска ответственного работника. К такому выводу пришло Ульяновское УФАС.

Контролеры не стали наказывать участников и после июльских изменений. Так, не были внесены в РНП исполнители, не подписавшие контракт:

  • из-за пребывания ответственных лиц в отпусках и командировке — Ярославское УФАС (учли также положительный опыт исполнения госконтрактов и временное отсутствие интернета);
  • нахождения ответственного работника на больничном — Кемеровское УФАС (учтено своевременное внесение обеспечения).

Источник: КонсультантПлюс

Что делать, если заказчик включает вас в РНП?

Вы намерены заключить контракт и исполнить его, но из-за формальных нарушений заказчик передает сведения о вас в ФАС. Посмотрим, как избежать таких ситуаций и как действовать, если это все-таки произошло.  

Статья актуальна на 2 марта 2018

Анна Тресвятская Эксперт и автор статей для Контур.Торгов

Включение и невключение в РНП в 2022-2021: самая актуальная практика ФАСВы неожиданно победили в закупке

Это может произойти в двух случаях:

  1. В электронном аукционе несколько участников подали заявку, но никто не пришел в аукционный зал. Тогда заказчик проверяет 2-ые части заявок всех участников и заключает контракт с тем, кто соответствует условиям и прислал заявку раньше других.

    Чтобы не оказаться в этой ситуации, не забывайте отзывать заявки, если передумали участвовать. Следите за результатами аукциона, даже если потеряли к нему интерес, а заявку не отозвали. Звоночком станет то, что ЭТП не разблокировала обеспечение заявки.

  2. Вы оказались единственным участником, который подал заявку. Даже если вы не снизили цену, вас признают победителем и пришлют на подписание контракт как с единственным поставщиком. Если откажетесь, потеряете обеспечение заявки и попадете в РНП.

В ситуации, когда вы стали вторым номером в аукционе или конкурсе, а победитель отказался заключать контракт, вы сами решаете, соглашаться подписывать контракт или нет. За отказ не накажут. А в котировках нельзя уклоняться участникам, которые заняли первое и второе место.

Как может развиваться ситуация:  

  1. Вы поздно обнаружили, что победили в закупке, время подписания истекает через 1-2 дня и не успеваете подготовить обеспечение контракта. Если это электронный аукцион, попробуйте написать протокол разногласий. Сообщите заказчику, по какой причине вам необходима отсрочка, и постарайтесь уложиться в новый срок.
  2. Заказчик отправил вам проект контракта, но не дождался от вас подписанного варианта и сам сообщил об этом. В этой ситуации еще есть шанс подписать контракт. Алгоритм смотрите ниже в части о сроках подписания.
  3. Заказчик не дождался от вас подписанного контракта и просто передал сведения в РНП. Это возможно, если вы не отследили, что обеспечение заявки не вернулось, а документ попал в спам в почте. В этом случае есть шанс отстоять свою правоту в ФАС, а если не получится, то в арбитраже.
Читайте также:  Образец написания дополнения к исковому заявлению в 2021 году

Пропустили срок подписания

Причины, по которым победитель закупки без злого умысла пропускает срок подписания контракта, могут быть самые разные. Например, заболел специалист тендерного отдела, который вел закупку, или забыли продлить срок действия сертификата электронной подписи.

Если вы уже пропустили срок, когда можно подписать протокол разногласий, то действуйте по этому алгоритму:

  1. Свяжитесь с заказчиком, напишите письмо о согласии подписать контракт.

  2. Попросите его заново открыть контракт для подписания. Он может перевесить контракт на ЭТП, сославшись на изменение в адресном блоке или из-за другой мелкой ошибки или уточнения.

  3. Если заказчик готов заключать с вами контракт, то может сделать от своего имени протокол разногласий и заново вывесить проект контракта.  

  4. После этого у вас появится возможность подписать контракт.

Неправильно предоставили обеспечение  

Важно очень внимательно соблюдать требования к условиям банковской гарантии и перечислению денег на счет заказчика. Несоответствие этим требованиям — формальный повод включить вас в «черный список». Ситуации могут быть разные:

  1. Вы снизили НМЦ на 25%,  не предоставили документ о добросовестности и перечислили обычное обеспечение (а нужно больше в полтора раза в рамках антидемпинговых мер).

  2. Вы сами ошиблись или банк допустил неточность в гарантии: срок меньше положенного, ошибка в сумме (сумма гарантии может быть больше назначенной, но меньше — нет) и т.д.  

  3. Наконец, просто не успели вовремя оформить.

Чтобы не оказаться в этой ситуации:

  • заранее рассчитывайте в банке лимит гарантии,
  • согласовывайте с заказчиков проект гарантии,
  • не забывайте про 1,5 обеспечение в закупках, где это требуется.

Если не хватает нескольких дней, попробуйте продлить срок подписания протоколом разногласия или попросите заказчика заново вывесить контракт на ЭТП.

Если совсем не успеваете, есть шанс избежать попадания в РНП, если докажете, что предпринимали попытки получить гарантию. Для этого подойдет переписка с банками или брокерами.

Поставщик не выполняет условия контракта

Если вы нарушаете условия контракта, заказчик может расторгнуть контракт в одностороннем порядке или по суду (например, из-за нарушения сроков работ). Если включение в РНП происходит на основе судебного решения, ФАС не рассматривает причины расторжения контракта и не проверяет выводы судей. Максимум через десять рабочих дней поставщик окажется в РНП.

Если вы не согласны, что просрочка или другое нарушение произошли из-за вас, защищайте свои права в следующей инстанции. Сохраняйте и используйте все письма и документы, которые доказывают, что вы нарушали условия не по своей вине.

Также есть неочевидная ситуация, когда появляется риск попасть в РНП. Заказчик предлагает вам расторгнуть контракт не по обоюдному согласию, а по инициативе с его стороны. Не соглашайтесь на это, так как формально в этом случае заказчик даже без решения суда отправит сведения о вас ФАС.

По какому алгоритму попадают в РНП?

1. Заказчик передает сведения в ФАС

Направить информацию о недобросовестности — обязанность заказчика, а не его право. Если он этого не сделает в течение трех рабочих дней, ему грозит административная ответственность.

2. ФАС рассматривает дело и выносит решение

Получив жалобу от заказчика, контролеры из ФАС за 10 дней проверяют добросовестность поставщика. Вы можете участвовать в рассмотрении дела и отстаивать свою добросовестность. Как готовиться к рассмотрению:

  • Заранее оформите возражение на жалобу заказчика, где перечислите факты, которые доказывают, что вы не успели подписать ненамеренно. Если у вас есть желание исполнять контракт, вам нужно показать комиссии ФАС,  которая рассматривает дело, что вы сделали все возможное, чтобы своевременно его подписать.
  • Подготовьте документы, подтверждающие намерение исполнить обязательства. Например, банковскую гарантию или платежку о переводе банку обеспечения контракта, обращение к ЭТП с указанием технических неисправностей, скрины и документы, свидетельствующие о сбоях в работе компьютеров или сетей.

Комиссия будет решать, уважительная у вас причина или нет. Правда, сложилась неоднозначная правоприменительная практика по вопросу, какие причины «уклонения» считать уважительными. Все зависит от мнения членов комиссии и сложившейся в регионе практики. Доходит до того, что в результате двух заседаний ФАС выносит разные решения по идентичным контрактам в совместной закупке.  

Вот причины, из-за которых победитель не смог заключить контракт и которые в разных регионах признавали уважительными или нет:

Уважительная причина Неуважительная причина
Уведомление о получении контракта попало в спам Госпитализация победителя
Сломался компьютер, с помощью которого планировали подписать контракт. Смена директора
Технический сбой в работе ЭТП Отсутствие интернета

Если вас заблаговременно не известили о месте и времени рассмотрения дела, рассматривать дело не имеют права, заседание должны перенести. Если вас известили, но вы не пришли, дело рассмотрят без вас.

Если ФАС решит, что нет оснований включать в РНП, вы сможете заключить контракт. А если нет, то в течение трех рабочих дней передаст сведения в реестр. Это решение можно оспорить в арбитражном суде.

3. Обжалование решения

Если для включения в РНП применили формальные основания (например, не смогли вовремя перечислить обеспечение, так как банк не работал четыре дня подряд из-за праздников), у поставщика есть хороший шанс добиться в суде исключения из РНП. Судебная практика в этом вопросе на стороне поставщиков.

Если поставщик все-таки попал в РНП и не смог обжаловать это в суде, придется ждать два года до исключения из реестра. Обратите внимание, что в РНП передают наименование, адрес, ИНН организации, а также ИНН и ФИО директора и всех учредителей. Поэтому создать новую компания для участия в госзакупках можно только с новым учредителем.

Выводы

  • Заказчик обязан передать сведения в ФАС, если участник нарушил 44-ФЗ. Но большинство из них заинтересованы заключить контракт, а не проводить закупку заново.
  • Чтобы избежать таких ситуаций, заранее просчитывайте риски. Запросите лимит банковской гарантии, не откладывайте подписание контракта на последние несколько часов.
  • Если хотите заключить контракт, а что-то этому мешает, собирайте доказательства этого.
  • Не замалчивайте проблемы, сообщайте о них заказчику, уточняя, что вы намерены заключить контракт. У заказчиков есть инструменты для того, чтобы продлить срок подписания контракта.
  • Дела о включении в РНП рассматривают ФАС. Если докажете, что намеревались заключить контракт, вы не попадете в РНП.

Эксперты ответят на ваши вопросы по теме статьи в первые сутки после публикации.

Потом отвечают только участники закупок, а вопрос экспертам можно задать в специальной рубрике.

Задать вопрос эксперту

Включение и невключение в РНП в 2019-2021: самая актуальная практика ФАС

Новые правила включения участников в РНП содержат указание на то, что включению не подлежат компании, которые, не подписав фактически контракт, своими действиями дали понять, что намерены это сделать. После принятия нового порядка некоторые управления антимонопольной службы уже смягчились по отношению к таким компаниям, уже имеются лояльные решения на этот счет.

Например, Ставропольское и Тульское УФАС не включили в РНП участников, которые, хоть и не подписали соглашения, но закупили товар для исполнения контракта. Омское и Челябинское УФАС не наказали победителей, которые, не заключив официально соглашения с госзаказчиками, продемонстрировали намерение сотрудничать, своевременно перечислив обеспечение контракта.

В то же время пока непонятно, как намерены работать арбитражные суды, и все ли управления антимонопольной службы проявят такую же лояльность — на практике нередко происходят ситуации, когда участники не подписывают контракты, при этом у них либо имеются уважительные причины, либо они проявляют готовность сотрудничать иным образом. Как такие ситуации рассматривать с учетом новых правил, пока непонятно.

  • Может быть интересно:
  • Реестр жалоб в ФАС по 44-ФЗ
  • Признаки картельного сговора

Неисправность электронной подписи

Вопрос о том, считать ли победителя, который не подписал контракт из-за неисправности ЭП, является дискуссионным. И в практике антимонопольных органов, и судов встречаются разные решения.

Так, арбитражный суд Московского округа счел, что неисправность оборудования, на котором установлен ключ ЭП, не является уважительной причиной для неподписания контракта.

Рассматривая дело, суд не счел доказанным, что у участника отсутствовала возможность подписать соглашение с помощью другого компьютера. В практике этого суда имеются и другие аналогичные дела, разрешенные сходным образом.

При этом АС Северо-Кавказского округа придерживается иного мнения: он решил, что поломка носителя ЭП, случившаяся у победителя, оправдывает неподписание соглашения, а компания действовала добросовестно.

Июльское смягчение подхода к включению в РНП уже привело к появлению более лояльной практики УФАС по этому вопросу. В частности, Кемеровское УФАС не включило в РНП участника, у которого сломался ноутбук, из-за чего он не подписал соглашение.

При этом контролеры учли попытки победителя устранить неисправность и тот факт, что он предпринял действия для получения банковской гарантии для обеспечения контракта.

Эти действия, как считает УФАС, свидетельствуют о том, что участник действовал добросовестно, желал подписать соглашение и не сделал этого по не зависящим от него обстоятельствам.

Смена руководства

Внутренние перестановки в компании нередко приводят к временным сбоям в работе. Так, Ульяновское УФАС рассматривало вопрос о включении в РНП участника, который из-за смены руководства вовремя не предоставил обеспечение. Решение вынесли в пользу компании — ее не стали включать в РНП.

Обратное решение принял 14 ААС по схожему делу — ему довод о смене руководителя не показался убедительным.

Уже после появления новых правил включения в реестр Астраханское УФАС приняло решение о невключении в РНП участника, не выполнившего обязанности, связанные с заключением контракта, по той же причине.

Ошибка удаленного работника

Бурятское и Ульяновское УФАС приняли решения не включать в РНП участников, не подписавших контракты из-за ошибки дистанционного работника. При этом в обоих случаях компании предоставили дополнительные доказательства серьезности намерений сотрудничать с госзаказчиком:

  • в Бурятии компания внесла обеспечение;
  • в Ульяновске — закупила товар.

Ответственный работник в отпуске или на больничном

Ульяновское УФАС пришло к выводу, что если победитель закупки не подписал контракт потому, что ответственный сотрудник ушел в отпуск, это основание для его невключения в РНП.

Столь же мягкой позиции придерживаются:

  • Ярославское УФАС, которое решило, что не следует включать в РНП участника, не подписавшего соглашение из-за командировки ответственного сотрудника;
  • Кемеровское УФАС — оно не сочло «уклонистом» победителя, у которого ответственный сотрудник оказался на больничном.
Читайте также:  Плановая проверка трудовой инспекции в 2021 году

При этом в обоих случаях учли дополнительные обстоятельства: положительный опыт исполнения госконтрактов и внесение обеспечения.

Эти решения принимались уже после июльских изменений.

Защита Поставщика от включения его в РНП

Включение Поставщика (Подрядчика, Исполнителя) в Реестр Недобросовестных Поставщиков – наказание, бесспорно, весьма серьёзное.

В самом деле, если реализация продукции, услуг работ осуществляется той или иной организаций в основном посредством тендеров невозможность участия в них в течение двух лет ставит под сомнение смысл существования самой организации.

К тому же, если в РНП угодило ООО или АО, то помимо информации о самой организации в РНП будут включены сведения о его учредителе и генеральном директоре и эти лица также не смогут в течение двух лет руководить юрлицом/учреждать юрлицо, участвующее в закупках, соответственно.

И хотя закон не запрещает Поставщикам, включенным в РНП, принимать участие в закупках, но он предоставляет право Заказчикам указать в качестве условия участия отсутствие в РНП, и почти все Заказчики этим правом пользуются.

И если включение в РНП, предусмотренный законом 44-ФЗ не позволяет Поставщику принимать участие только в закупках, проводимых в соответствии с данным законом, то включение в РНП, предусмотренный законом 223-ФЗ, не позволяет организации участвовать ни в закупках, проводимых в соответтствии с законом 223-ФЗ, ни в закупках, проводимых в соответствии с законом 44-ФЗ. Как же избежать такого бедствия, если уж дошло дело до объяснений в ФАСе? Рассмотрим наиболее надежные варианты защиты в зависимости от причин, подведших организацию (поставщика, исполнителя, подрядчика) к опасной черте.

— Неподписание Победителем тендера контракта в установленный законом срок.

Оно может быть вызвано технической причиной: закончился срок действия ЭЦП, не оплатили вовремя услуги Интернет-провайдера, и Интернет пропал в самый неподходящий момент; наконец заболел или неожиданно уволился тендерный специалист, а другие сотрудники не умеют обращаться с ЭЦП и т.д.

Комиссия ФАС будет разбираться в каждом конкретном случае, оценивая уважительность причины нарушения Поставщиком регламента заключения контракта (договора) и сопутствующие обстоятельства.

Так, если Поставщик представит справку от провайдера, что Интернет отсутствовал в течение всего последнего дня, отведенного регламентом на подписание контракта (договора), комиссия ФАС вполне может принять решение о не включении Поставщика в РНП. Окончание срока действия ЭЦП вряд ли поможет Поставшику избежать РНП, ведь тут налицо его халатность.

Увольнение тендерного специалиста тоже не выглядит уважительной причиной, но, если специалист был штатным и нарочно не вышел на работу, чтобы подставить организацию и Поставщик предоставит доказательства этого, комиссия ФАС тоже может помиловать Поставщика.

Если победителя тендера, не являющегося прямым производителем товаров, подставил Поставщик и он подтвердит это какими-либо документами, например, представит счет, либо письмо от производителя об отсутствии требующегося Заказчику товара или прекращении его производства, комиссия ФАС вполне может войти в положение Победителя аукциона. Комиссия ФАС также учитывает и позицию Заказчика, который может сам ходатайствовать о невключении Победителя тендера в РНП, а может, наоборот, настаивать на противоположном.

Пример 1.

Победитель аукциона на поставку ноутбуков, проводимого в соответствии с законом 44-ФЗ, не подписал контракт, поскольку получил информацию о прекращении поставки модели ноутбука, требующейся Заказчику, а все остальные модели, доступные на рынке ноутбуков, обладали улучшенными характеристиками и стоили гораздо дороже. Участник аукциона узнал о прекращении производства вышеуказанной модели уже после допуска его заявки. Он не стал делать ставок, но выиграл аукцион потому, что его заявка была подана первой, а другие участники тоже не стали делать ставки. На комиссию ФАС Победитель представил письмо от производителя ноутбуков о прекращении их выпуска. Заказчик не настаивал на включении Победителя аукциона в ФАС, кроме того комиссия учла и тот факт, что Победитель аукциона внёс на счет Заказчика обеспечение исполнения контракта и приняла решение, что его не следует вводить в РНП.

— Непредоставление обеспечения исполнения контракта (договора) в установленный законом срок, либо неподтверждение добросовестности в установленном законом порядке.

Данное нарушение является частой причиной включения провинившегося Поставщика (Исполнителя, Подрядчика) в РНП.

Причины прокола с обеспечением исполнения контракта могут быть самыми разными: Поставщик предоставил Заказчику серую БГ, полученную в банке, у которого отозвана лицензия, либо который просто не включен в перечень банков, которым дано право выдавать БГ, либо он подтвердил добросовестность способом предоставления реестровых номеров трех контрактов, среди которых хотя бы один был исполнен со штрафными санкциями, либо положил на счет Заказчика сумму, меньшую, чем было указано в тендерной документации Заказчика, хотя бы на одну копейку.

Пример 2.

При заключении контракта на поставку скатертей Победитель аукциона принял решение вместо внесения обеспечения контракта, подтвердить свою добросовестность и предоставил 3 реестровых номера исполненных за последние три года контрактов.

Один из вышеуказанных контрактов был исполнен со штрафными санкциями. Заказчик, обнаружив это в процессе проверки добросовестности Поставщика, забраковал его.

Комиссия ФАС приняла решение о включении Поставщика в РНП, поскольку усмотрела в его ошибке халатность в исполнении обязательств перед заказчиком, не говоря уже о нарушении закона.

— Расторжение контракта (договора) Заказчиком в одностороннем порядке

Расторжение Заказчиком контракта (договора) в одностороннем порядке всегда таит в себе большую опасность для Поставщика. И немудрено – ведь это прямая дорога в РНП. Ведь после уведомления надлежащим образом Поставщика о о своем решении тот обязан полностью устранить нарушения в течение 10 рабочих дней.

И если условия контракта не позволяют выполнить его в столь короткий срок, то контракт будет расторгнут сразу и вряд ли участнику удастся избежать РНП. Если же устранить недоделки или исполнить весь контракт (договор) в течение 10 рабочих дней можно, у Поставщика появляются реальные шансы спастись от РНП. Но у него должны быть уважительные причины срыва исполнения контракта (договора).

Какие же причины ФАС считает уважительными? Прежде всего, это обстоятельства неодолимой силы: пожары, наводнения, эпидемии (в т.ч. пандемия коронавируса Covid-19). Болезнь работника или даже руководителя к обстоятельствам неодолимой силы не относится.

К тому же если руководитель заболел (даже серьезно) еще до полдачи заявки на участие это может быть расценено Комиссией ФАС как отягчающее обстоятельство, мол, ему уже не следовало принимать участие в закупке. С другой стороны, отсутствие товара у поставщика, резкое повышение цены на товар может быть принято ФАСом во внимание.

А если Заказчик не примет решение о расторжении до истечения срока действия контракта (договора) а в документации на данный тендер указано, что обязательства сторон при этом прекращаются, то Поставщик уже не будет включен в реестр. Правда в отдельных случаях суда занимают иную позицию в силу коллизии в ГК РФ.

Прогноз на спасение от РНП особенно плох, если Заказчику всё же удается уведомить Поставщика (Подрядчика, Исполнителя) должным образом хотя бы одним способом и при этом до окончания срока действия контракта остается времени не меньше, чем отведено документацией на исполнение самого контракта (договора). Тут даже длительная болезнь руководителя не спасёт Постащика от РНП.

Пример 3 (Объяснения по поводу неисполнения контракта на поставку бумаги и решение комиссии ФАС по жалобе Заказчика)

Шестнадцатого апреля 2021 года Индивидуальный Предприниматель был госпитализирован для выполнения операции по поводу вскрытия абсцесса ноги. Находясь в удовлетворительном состоянии, поручил внештатному тендерному специалисту ИП продолжить участие в котировочных сессиях на Портале Поставщиков г. Москвы.

В числе других была выиграна котировочная сессия на поставку бумаги и 21.04.2021 г. был заключен контракт № ХХХХХХ с «ГБОУ Москвы СОШ №ХХХ (далее –Заказчик). К моменту заключения контракта у меня имелась договоренность с поставщиком ООО Паритет на поставку партии бумаги по привлекательной цене.

Также были и запасные варианты поставки бумаги по еще более низким ценам, в частности от поставщика ООО Акваром и Интернет-магазина Ballet-site.

После вскрытия абсцесса ноги последовало значительное ухудшение его состояния здоровья. Один из дней в послеоперационном периоде он даже провёл в реанимации. Тем временем ООО Паритет выставило счёт, который вызвал подозрения.

Проверка, произведённая внештатным тендерным специалистом, показала, что ООО Паритет является мошеннической организацией, равно как и ООО Акваром, и Интернет-магазин Ballet-site, и все другие, предлагающие бумагу по низким ценам.

Тендерному специалисту было поручено срочно искать новых поставщиков, однако найти их долго не удавалось, а цена пачки бумаги марки «Ballet» у официального дилера оказалась на 25% выше, чем у мошеннических организаций.

Исполнение выигранных контрактов при условии закупки бумаги по такой цене поставило бы под угрозу само существование ИП. Вариант поставки бумаги с улучшенными характеристиками тоже не подходил, поскольку убытки ИП возросли бы ещё более.

Поскольку ИП продолжал чувствовать себя неважно и большую часть времени спал, а его подвижность была ограничена из-за огромной, медленно заживающей раны на ноге, поиском мне затруднительно было вести поиски новых поставщиков и переговоры с Заказчиком. Вышеуказанными вопросами в основном занимался неопытный менеджер, не имеющий опыта в поставках товаров.

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *